БЕС ограничений

[invicta_person title=»Денис Майстренко» sub_title=»партнер Pavlenko Legal Group» photo=»8145″ link_type=»page» page_id=»8155″ style=»condensed»]

[invicta_letter title=» «]Специально для «Юридическая практика»

Украинский ры­нок M&A в 2017 году немного пришел в себя и оживился как в количественном, так и в ценовом показателе. В связи с низкой прозрачностью рынка M&A точное количество сделок назвать довольно сложно, но, по разным источникам, за первое полугодие 2017 года было проведено около 32 M&A-трансакций, из которых около 60 % осуществлены украинскими инвесторами.

Учитывая рост заинтересованности украинского инвестора в расширении своего бизнеса посредством покупки другого, высокие валютные риски и действующие ограничения, тормозящие приток иностранных инвестиций, а также интерес действующих иностранных инвесторов в полном выходе из украинского бизнеса, в данной статье мы рассмотрим достаточно простой, но актуальный пример приобретения бизнеса у нерезидента без привлечения иностранного элемента, то есть без наличия у украинского инвестора холдинговых компаний и/или денежных средств за рубежом.

Валютные правила

Чтобы более четко описать проблематику и рассмотреть варианты выхода, предлагаем проанализировать следующую структуру M&A-трансакции. Существует украинская компания «УкрКо» (которая и является главным активом), принадлежащая опосредованно акционеру-нерезиденту через холдинговую компанию-нерезидента «ХолдКо». Довольно типичная структура, которая тут упрощена количеством компаний. С другой стороны существует украинский инвестор, который не имеет холдинговых компаний и накопленных денежных средств за рубежом, но имеет более чем достаточную сумму денежных средств, чтобы выступать активным участником M&A-рынка на Украине. Украинский инвестор заинтересован в покупке украинского бизнеса (главного актива), который принадлежит акционеру-нерезиденту. В свою очередь акционер-нерезидент готов продать украинский бизнес (главный актив) при стандартном условии получения всей цены сделки за рубежом, а также желательно с использованием счета эскроу, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств другой стороной.

После проведения переговоров, аудита и согласования цены сделки украинский инвестор сталкивается с действующими валютными ограничениями, которые усложняют проведение оплаты по трансакции или вовсе делают такую оплату невозможной. В случае наличия зарубежной компании и достаточной суммы денежных средств на ее счетах оплата суммы сделки происходит довольно просто, а иногда часть денежных средств откладывается на счет эскроу с целью подтверждения заявлений, гарантий и/или обязательств продавца. В нашем случае покупатель не может, даже если у него есть необходимые денежные средства на счетах в украинских банках, использовать валюту и/или оплатить покупку без дополнительных «но», предусмотренных действующим украинским валютным регулированием.

Пороговые показатели

Для более четкого понимания проб­лематики проанализируем действующие и предыдущие валютные ограничения, которые были введены с целью стабилизации валютного рынка Украины и привели к невозможности завершения нескольких M&A-трансакций на украинском рынке.

До принятия постановления Национального банка Украины «О внесении изменений в некоторые нормативно-правовые акты Национального банка Украины» от 8 июня 2017 года № 51 (постановление № 51), в том числе до внесения изменений в постановление Национального банка Украины «Об урегулировании ситуации на денежно-кредитном и валютном рынке Украины» от 13 декабря 2016 года № 410 (постановление № 410), действующей редакцией были предусмотрены ограничения, которые запрещали осуществление покупки/перечисления иностранной валюты на основании индивидуальной лицензии Национального банка Украины в размере более 50 000 долл. США в месяц, то есть 600 000 долл. США в год. После вступления в силу 12 июня 2017 года некоторых изменений, предусмотренных постановлением № 51, украинский инвестор получил право покупки/перечисления иностранной валюты на основании индивидуальной лицензии Национального банка Украины в размере до 2 000 000 долл. США в год.

Тяжело даже представить, какой действующий иностранный инвестор согласится продать свой бизнес, понимая, что он будет получать не более 50 000 долл. США в месяц, или 600 000 долл. США в год, либо, как сейчас, 2 000 000 долл. США в год.

При прямой покупке корпоративных прав у компании-нерезидента и осуществлении платежа такой компании-нерезиденту получение индивидуальной лицензии не предусмотрено, однако есть другие ограничения. До принятия постановления Национального банка Украины «О внесении изменений в некоторые нормативно-правовые акты Национального банка Украины» от 25 мая 2017 года № 41 (постановление № 41) украинскому инвестору было запрещено покупать/перечислять иностранную валюту на счет нерезидента с целью покупки корпоративных прав украинской компании. После вступления в силу 12 июня 2017 года некоторых изменений, предусмотренных постановлением № 41, украинский инвестор получил право покупать/перечислять иностранную валюту на счет нерезидента, который является прямым собственником корпоративных прав украинского бизнеса с некоторыми ограничениями, включая пороговый показатель в 5 000 000 долл. США в месяц.

Ослабить ограничения

Таким образом, исходя из структуры нашей примерной сделки и действующих валютных ограничений, у украинского инвестора есть два возможных варианта закрытия такой сделки:

1. Проведение оплаты покупки корпоративных прав «УкрКо» на счет «ХолдКо», но в сумме не более 5 000 000 долл. США в месяц;
2. Проведение оплаты покупки корпоративных прав на имя акционера-нерезидента «ХолдКо», но в сумме не более 2 000 000 долл. США в год при наличии валютной лицензии НБУ.

Возможность проведения оплаты покупки посредством валютной лицензии — достаточно слабый инструмент, так как пороговые показатели довольно низкие для M&A-сделок, а получение такой валютной лицензии на практике является довольно сложной процедурой, можно сказать, нереальной.

Таким образом, единственным рабочим механизмом для осуществления сделки в нашем случае является прямая покупка корпоративных прав «УкрКо» с перечислением денежных средств на «ХолдКо». В случае покупки незначительного актива на общую сумму до 5 000 000 долл. США действующие ограничения Национального банка Украины не влияют на осуществление сделки, поскольку законодательство разрешает покупать валюту и перечислять ее нерезиденту в пределах установленных пороговых показателей. А вот при осуществлении сделки на сумму более 5 000 000 долл. США украинскому инвестору необходимо будет разыграть несложную партию посредством использования нескольких компаний покупателей и/или разбивки платежей на несколько месяцев.

По нашему мнению, количество завершенных сделок M&A на украинском рынке могло быть значительно большим, если бы соответствующие ограничения Национального банка Украины были немного слабее. Если раньше украинский бизнес задумывался о создании зарубежных холдинговых компаний с целью дополнительной безопасности бизнеса, что сейчас является довольно спорным вопросом, то сегодня у него есть дополнительная мотивация для создания зарубежной структуры с целью осуществления сделок M&A с использованием разумных и проверенных инструментов.

МАЙСТРЕНКО Денис — партнер Pavlenko Legal Group, г. Киев

Источник: Юридическая практика http://pravo.ua/article.php?id=100116059

[/invicta_letter]